Com 1er octobre 2002

« app récia t ion er ronée pa r l a cau t ion des r isques que l u i fa isa i t cou r i r son engagemen t ne const i t ue pas u ne er reu r su r l a substance de na t u re à v icie r son consen temen t ») E r reur, de la cau t ion su r l a solvab i l i té du débi teu r = annu la t ion du con t ra t su r le fondemen t de l’a r t ic le 1110 al 1 du Code civ i l si c’est u ne condi t ion dé te r m i nan te de l’engagemen t ( C i v 1 re, 19 ma rs 1985 ; C iv 1 re 11 fév r ie r 1986 ). C’est cet te posi t ion que rep rend la cou r d’appel dans l’a r rê t du 1er octob re 2002 : « i l appa r tena i t à l a cau t ion qu i dési re fa i re de l a solvab i l i té du débi teu r la cond i t ion déte r m i nan te de son engagemen t d’i n t rodu i re cet te cond i t ion dans le champ con t rac tuel en l’ i nd iquan t exp ressémen t dans l’acte de cau t ion nemen t ».

U n a r rê t de la cou r de cassat ion du 11 décemb re 1990 p récisai t pa r ai l leu rs qu’ i l appa r tena i t à l a cau t ion de démon t re r cet te cond i t ion de l’engagemen t. Cet te posi t ion demeu re cependan t l a rgemen t con testab le du fa i t qu’i l est t rès ra re que les mo t i fs aien t été ér igés en cond i t ion de l’engagemen t et la p reuve d’une te l le con t rac t ua l isa t ion sera t rès d i f f ic i le à rappo r ter. B) U ne cond i t io n devenue t ac i te men t é r igée en cond i t ion de l’engagemen t.

1e r octob re 2002 , la cou r de cassa t ion assoup l i son exigence quan t à la fo r me en adme t tan t que les mot i fs no tammen t la solvabi l i té du débi teu r ne soien t que taci temen t et non exp ressémen t ér igés en cond i t ions de l’engagemen t : « ay a n t f a i t ressort i r que l a ca u t ion av a i t f a i t de l a solvab i l i té d u déb iteu r p r i nc ip a l l a cond i t ion t ac i te de sa ga r a n t ie ».

Pou r les cau t ions = sécu r i té supp lémen ta i re v is-à-v is des créancie rs, éla rg i t les possib i l i tés de se dél ie r de leu rs engagemen ts.

Cet te nouvel le perspect ive semble cependan t poser des i nce r t i t udes quan t à son app l ica t ion.

C’est pou r cela que la cou r de cassa t ion tou jou rs dans l’a r rê t du 1er octob re 2002 est venue p réciser qu’i l appa r tena i t à la cou r d’appel et p l us généra lemen t aux j u r i d ic t ions de fond d’app récie r souvera i nemen t l’ex is tence ou non de l a cond i t ion taci te .

E n l’espèce, le débi teu r p r i nc ipa l p résen ta i t u ne si t ua t ion i r réméd iab lemen t comp r ise à la concl usion du con t ra t de cau t ion nemen t, légi t i man t ai ns i l’an nu la t ion du con t ra t.

Cet te nouvel le posi t ion de l a Cou r de cassat ion augmen te l a p ro tect ion des cau t ions dans leu rs engagemen ts face aux créancie rs, ma is pose en conséquence la quest ion de la nouvel le p lace du créancie r dans le cau t ionnemen t.. »